2019年6月21日 第34116篇《中南大學學報(社會科學版)》 2019年第1期
民法典婚姻家庭編一般規定章的定位、模式及其建構——基于大陸法系67項立法例的對比分析
作者:劉征峰 中南財經政法大學 
內容摘要
婚姻家庭編是否設立一般規定章并沒有學理上的必然性。一般規定章之設置應當首先考慮立法傳統與實踐需求。在設置一般規定章的立法例中,可以根據“是否存在基本原則”的標準將其劃分為“社會主義−前社會主義”國家模式和“第二條道路”。考慮到婚姻家庭編一般規定章對民法總則的模仿,其是否需要同時處理客觀法和主觀權利兩方面的問題應當首先參考民法總則的構造技術。但是,婚姻家庭編一般規定章的構造尤其需要考慮婚姻家庭編是基于生活事實的相似性進行聚合處理的這一特點。在主觀權利部分,它不能仿照民法總則那樣,以法律效果的相似性為基礎進行提取公因式的操作。婚姻家庭編一般規定章中的某些基本原則同時扮演了客觀法意義上的立法指導功能和主觀權利意義上的權利限制功能。根據性質上的差異將這些原則分置于客觀法和主觀權利兩部分并不具有實益。我國民法典婚姻家庭編的起草應當融通兩種模式,在客觀法部分增設法律適用規則,在主觀權利部分增設權利主體規則(親屬的一般原理)和權利消滅規則(時效)。
關鍵詞
婚姻家庭編;民法典;主觀權利;法律效果; 生活事實
結構框架
一、一般規定章的存與廢
二、一般規定章的兩種模式及其構造技術
(一)“社會主義−前社會主義”國家模式 
(二)“第二條道路”
三、中國民法典婚姻家庭編一般規定章的路徑依賴與內容創新 
(一)立法傳統和現存分歧
(二)客觀法部分的內容設置
(三)主觀權利部分的內容設置
四、結論


(責任編輯:楊欣怡)
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編輯:楊欣怡

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